Figura 1: Fuente: EDPB ( https://www.edpb.europa.eu/)
En enero de 2023 a raíz de una denuncia de la ONG noyb, el Comité Europeo de Protección de Datos (EDPB) resolvió que Meta no podía tratar los datos personales de sus usuarios para publicidad personalizada mediante cláusulas en sus Términos y condiciones. Sancionando con una multa de 390 millones de euros, y resolviendo que Meta debía ofrecer la opción de consentir explícitamente sí/no (“opt-in”) para el tratamiento de los datos para publicidad personalizada. A su vez, en julio del mismo año el Tribunal de Justicia de la Unión Europea (CJEU) sentenció que Meta debía obtener debidamente el consentimiento para el seguimiento y la publicidad personalizada de sus usuarios.
A inicios de noviembre de 2023 fue cuando Meta en respuesta decidió introducir el modelo actualmente conocido como “paga o consiente”, ofreciendo a sus usuarios la opción de consentir para el tratamiento de sus datos para publicidad personalizada o bien pagar una tasa de hasta 251,88 euros anuales para evitarlo. Una de las principales cuestiones es que bajo la legislación de la Unión Europea el consentimiento para el tratamiento solo es válido si este es recabado de forma libre. ¿Puede considerarse libre el consentimiento cuando la alternativa es el pago de una tasa, teniendo en cuenta el desequilibrio de la relación entre Meta como responsable del tratamiento y los usuarios como interesados?
Debido a las consecuencias que podrían derivarse de la legitimación del modelo “paga o consiente”, 28 ONGs (incluyendo noyb, Wikimedia Europe, Bits of Freedom y el Norwegian Consumer Council) hicieron un llamamiento al EDPB para proteger el consentimiento libre online, y las Autoridades de Protección de Datos de Países bajos, Noruega y Hamburgo (Alemania) le solicitaron una opinión vinculante sobre el modelo.
En abril de 2024 fue cuando el EDPB hizo pública su opinión, en la que considera que ofrecer solo una alternativa de pago a los servicios que tratan datos para publicidad personalizada, no debería ser la opción por defecto de los responsables de tratamiento. Y que las grandes plataformas en línea cuando desarrollen alternativas, deben considerar proporcionar a los interesados una “alternativa equivalente” que no conlleve el pago de tasas y sin publicidad dirigida. En cuanto al consentimiento libre, precisa que deben tenerse en cuenta los criterios de condicionalidad, detrimento, desequilibrio de poder y granularidad.
Paralelamente a inicios de julio de 2024 la Comisión Europea en aplicación de la Ley de Mercados Digitales (DMA) informó a Meta de sus hallazgos preliminares respecto al no cumplimiento de la ley de su modelo “paga o consiente” de publicidad dirigida, en particular debido a que no permite a los usuarios optar por un servicio que utilice menos de sus datos personales, así como ejercer su derecho a consentir libremente. A su vez, a finales del mismo mes la Red de Cooperación en materia de Protección de los Consumidores (CPC) envió una carta tras las preocupaciones de que su modelo podría infringir la normativa europea de protección del consumidor, dando de plazo a Meta hasta inicios septiembre para dar respuesta proponiendo soluciones.
En este sentido a inicios de noviembre Meta anunció cambios importantes para Facebook e Instagram en la Unión Europea, incluyendo una reducción del precio de su suscripción sin anuncios en un 40%. Y para aquellas personas que decidan continuar utilizando sus servicios de forma gratuita, la opción de ver menos anuncios personalizados. Anu Talus, Presidenta del EDPB reaccionó expresando que teniendo en cuenta que la solución aún necesita ser evaluada, ven con buenos ojos que una importante plataforma anuncie que ofrecerá una nueva alternativa gratuita con perfilado menos detallado para los anuncios. Así como el hecho que el EDPB se encuentra actualmente desarrollando guías sobre la materia. ¿Puede considerarse libre el consentimiento aún no existiendo una alternativa gratuita sin anuncios? La Comisión tiene hasta finales de marzo de 2025 para concluir su investigación y adoptar una decisión final sobre la legalidad del modelo.
